S corporações e a segunda classe de regra de estoque A maioria das pequenas empresas são classificadas como uma corporação S ou como uma parceria para fins de imposto de renda. Uma desvantagem de ser tributada como uma corporação S em oposição a uma parceria é a incapacidade de emitir múltiplas classes de ações com diferentes direitos de distribuição e liquidação. Uma violação da chamada regra de uma classe de estoque pode resultar na rescisão do status de imposto de uma empresa S corporativa. Nesse caso, a empresa estará sujeita ao imposto sobre o lucro líquido da empresa e seus acionistas serão tributados sobre as distribuições desse mesmo rendimento. Isso claramente não é o resultado pretendido por proprietários de pequenas empresas que elegem o status de imposto de sociedades S. Este artigo de meses analisa três acordos comerciais comuns no contexto da regra de uma classe de estoque. Estes são contratos de compra e de resgate, contratos de empréstimo de acionistas corporativos e contratos de trabalho. O bem-aventurado proprietário da pequena empresa não deve se preocupar com o fato de que entrar em qualquer desses acordos resultará na rescisão do status de imposto de sociedades da empresa S. O mesmo não pode ser dito para os proprietários de pequenas empresas que não são bem informados ou simplesmente desconhecem as regras estritas que cercam as empresas tributadas como corporações S. S CORPORATIONS E A CLÁUSULA DE SEGUNDA CLASSE DE STOCK A maioria dos proprietários de pequenas empresas sabem que uma empresa C é tributada em seus lucros líquidos e que esses lucros são tributados novamente quando distribuídos aos acionistas das empresas como dividendos (o chamado duplo imposto). Da mesma forma, a maioria dos proprietários de pequenas empresas entende que as corporações S são empresas que optam por transferir as receitas, perdas, deduções e crédito das empresas para seus acionistas para fins fiscais federais. Eles também sabem que o status da corporação S geralmente permite que os acionistas das corporações evitem a dupla tributação sobre o lucro das empresas quando é transferido para elas na forma de um dividendo (com poucas exceções). Não surpreendentemente, muitos donos de pequenas empresas desconhecem as muitas armadilhas que os aguardam depois de fazerem as eleições da corporação S. 1. Talvez a mais comum, bem como a mais limitativa, dessas armadilhas seja a exigência de que todas as classes de ações da empresa S devem conferir Direitos idênticos à distribuição e liquidação prosseguem.2 Enquanto muitos proprietários de pequenas empresas entendem que uma corporação não pode eleger o status de S corporação se tiver várias classes de ações que conferem direitos não idênticos à distribuição e liquidação, eles geralmente não conseguem apreciar os tipos de Acordos cotidianos que podem ser tratados como uma segunda classe inadmissível (o que, é claro, causará a rescisão do status de imposto corporativo da empresa). Este artigo resumirá brevemente a regra de uma classe de estoque e discute algumas das transações comerciais mais comuns que podem violar a regra. II. O que é uma Segunda Classe do Regulamento do Tesouro (Regulamento) 1.1361-1 (l) fornece regras que interpretam a exigência de uma classe de estoque. Em geral, uma empresa não possui uma classe de ações inadmissível se todas as suas ações em circulação conferirem direitos idênticos à receita de distribuição e liquidação (Distribuições Proporcionadas). No entanto, como mencionado acima, o que precede não exclui diferenças nas votações e outros direitos entre as ações em circulação. Enquanto o padrão de Distribuições Proporcionadas estiver satisfeito, uma empresa pode ter ações de voto e sem direito a voto, uma classe de ações que podem votar apenas em certas questões, contratos de procuração irrevogáveis ou grupos de ações que diferem em relação aos direitos de eleger os membros Do conselho de administração (ou administradores no caso de uma sociedade de responsabilidade limitada). III. O que é Distribuições Proporcionais A determinação de se todas as ações em circulação satisfazem o padrão de Distribuição Proporcionada é baseada em uma revisão de todos os fatos e circunstâncias, incluindo: (a) a carta de negócios (b) os artigos de incorporação (ou os artigos da LLCs Organização) (c) estatutos e acordos de acionistas (ou um contrato de operação de LLCs) (d) lei estadual aplicável e (e) acordos vinculativos relativos à distribuição e liquidação (todos os quais são coletivamente referidos no Regulamento como Disposições Governamentais). Importante, os acordos contratuais comerciais regulares e ordinários, tais como contratos de arrendamento, contratos de trabalho e contratos de empréstimo, normalmente não são considerados para determinar se todas as ações em circulação satisfazem o padrão de Distribuição Proporcionada, a menos que um propósito principal de entrar no acordo é contornar esse padrão . Por outro lado, embora uma corporação não seja tratada como tendo mais de uma classe de ações, desde que as Disposições Governamentais estejam de acordo com o requisito de Distribuições Proporcionadas, quaisquer distribuições (reais, construtivas ou consideradas) que diferem em tempo ou montante devem ser Analisados para determinar se eles violam o requisito de Distribuições Proporcionadas. As distribuições que violam o padrão aplicável (Distribuições Desproporcionadas) podem resultar em rescisão do status de empresas S.3 IV. Exemplos de acordos vinculativos que podem resultar na rescisão do status da S Corporation. A. Contratos de compra e venda. Os proprietários das corporações S geralmente participam de contratos de compra e venda e acordos de resgate. Tal acordo tipicamente restringe os direitos dos acionistas de transferir ações e estabelece valores em que as ações podem ser vendidas ou trocadas. Em geral, os contratos de compra-venda, os acordos que restringem a transferibilidade de ações e os contratos de resgate não afetam negativamente a regra de uma classe de ações, a menos que: (1) o objetivo principal do acordo é contornar a regra de uma classe de estoque e (2 ), O acordo estabelece um preço de compra que, no momento em que o contrato é celebrado, excede significativamente ou abaixo do valor justo de mercado do estoque (em conjunto, o teste de preço de compra). Há pouca orientação sobre os padrões aplicáveis à primeira linha do teste de preço de compra. Devido à dificuldade em provar o primeiro ponto do teste de preço de compra, a maioria dos profissionais de impostos simplesmente mescla os dois testes em um único teste focado unicamente no preço de compra. Se o preço de compra estabelecido em um contrato qualificado for substancialmente acima ou abaixo do valor justo de mercado, o contrato será considerado uma segunda classe de ações inadmissível. Nesse caso, a eleição das corporações S termina no momento em que o acordo é efetivo. Para evitar que um contrato de compra ou de resgate caia na armadilha anterior, é aconselhável confiar no porto seguro previsto no regulamento. Especificamente, os contratos que prevêem compra cruzada ou resgate a um preço de compra entre o valor justo de mercado e o valor contábil irão satisfazer o Teste de Preço de Compra. O regulamento não estabelece uma fórmula mágica para determinar o valor justo de mercado. Em vez disso, o regulamento apenas exige que os contribuintes façam essa determinação de boa fé. A determinação do valor justo de mercado que está substancialmente em erro e não é realizada com diligência razoável não será considerada de boa fé. Portanto, é melhor ter o preço de compra determinado de acordo com uma avaliação realizada por um avaliador qualificado. Na maioria das vezes, o custo da avaliação será muito menor do que as taxas profissionais necessárias para defender um desafio do Internal Revenue Service (IRS) para um preço de compra determinado sem uma avaliação. O regulamento fornece um porto seguro para determinar o valor contábil. Especificamente, a determinação do valor contábil será respeitada pelo IRS se: (1) o valor contábil for determinado de acordo com os Princípios Contábeis Geralmente Aceitos (GAAP) ou (2) o valor contábil usado para fins de preço de compra também é usado para um Propósito não tributário substancial. A probabilidade de que um contrato de compra-venda ou de resgate possa inadvertidamente resultar na rescisão do status da S corporação seja minimizada quando os acionistas seguem os regulamentos de orientação direta. Em suma, um contrato de compra-venda ou contrato de resgate deve comprometer o status da S corporação somente quando os acionistas são indesejados ou intencionalmente ignoram a orientação do Regulamento para economizar o custo de uma avaliação. B. Contratos de empréstimo. Em geral, os instrumentos, obrigações ou acordos não são tratados como uma segunda classe de classe inadmissível, a menos que: (1) o instrumento, a obrigação ou o acordo representem patrimônio ou de outra forma resulte que o titular seja tratado como proprietário de ações de acordo com os princípios gerais do imposto federal Lei e (2) o principal objetivo de emitir ou celebrar o instrumento, obrigação ou convênio é contornar os direitos de distribuição ou liquidação decorrentes das ações em circulação ou contornar a limitação do número máximo de acionistas elegíveis (juntos , O Padrão de empréstimo com falha). Como no caso de contratos de compra e venda e acordos de resgate, o regulamento prevê um porto seguro para certos tipos de contratos de empréstimo. Por exemplo, os adiantamentos não escritos de um acionista para a corporação S que não exceda 10.000 no total a qualquer momento durante o ano tributável das corporações S não serão tratados como segunda classe de ações enquanto as partes tratarem o adiantamento como dívida e o adiantamento É esperado para ser reembolsado durante um período razoável de tempo. Outro porto seguro é fornecido para obrigações da mesma classe que são classificadas como patrimônio líquido de acordo com os princípios fiscais federais gerais, mas são de propriedade unicamente dos proprietários e, na mesma proporção, do estoque em circulação da corporação. É bastante comum para alguns, mas não para todos os acionistas, celebrar um contrato de empréstimo escrito por um montante que ultrapassa em grande parte 10.000. Uma vez que alguns, mas não todos, os acionistas receberão pagamentos de juros, é fundamental que o contrato não seja visto como uma segunda classe de estoque. Por exemplo, assumir S emitir uma nota para 3 dos seus 5 acionistas. Suponha ainda que os pagamentos de juros da Ss sob sua nota dependem de seus lucros. Como tal, nos anos em que a S tem uma perda operacional, não faz pagamentos de juros. Nesse caso, o IRS pode desafiar a nota como uma segunda classe de ações inadmissível, uma vez que efetivamente fornece distribuições desproporcionais para os acionistas da Ss. Para fornecer uma certa certeza quanto aos empréstimos das empresas acionistas, o regulamento fornece um porto seguro para o que eleima dívida direta. De acordo com o regulamento, a dívida direta significa uma obrigação escrita incondicional, independentemente de ser incorporada em uma nota formal, pagar um montante determinado sob demanda ou em uma data de vencimento especificada, que: (1) não prevê uma taxa de juros ou pagamento As datas que estão sujeitas aos lucros, o critério dos mutuários, o pagamento de dividendos com relação a ações ordinárias ou fatores similares (2) não é conversível (direta ou indiretamente) em ações ou qualquer outra participação acionária da corporação S e (3) é Detido por um indivíduo (que não seja um estrangeiro não residente), uma propriedade ou certos fundos fiduciários. Um aspecto potencialmente confuso do porto seguro de dívidas diretas é o requisito de que o instrumento de dívida não seja conversível (direta ou indiretamente) em ações ou qualquer outra participação acionária da corporação S. Há muitos casos em que uma corporação S deve emitir dívida convertível para um investidor em potencial, o que parece pôr em questão se a emissão desse instrumento poderia potencialmente comprometer o status de imposto das empresas. Por exemplo, suponha que a Casino Corporation, que é tributada como uma corporação S, precisa de uma injeção de caixa imediata devido a uma série de perdas recentes em suas tabelas. A Sra. M está disposta a fazer uma contribuição em dinheiro de 10 mil mil para a Casino Corporation em troca de 10 ações ordinárias. Infelizmente, as autoridades reguladoras do estado insistem em realizar uma investigação de fundo da Sra. M antes de permitir que ela se torne acionista da Casino Corporation. A investigação de fundo terá no mínimo 9 meses. Para eliminar sua crise de caixa imediata, a Casino Corporation concorda em emitir uma nota conversível para a Sra. Sob a nota convertível, a Sra. M empresta 10 mil mil para a Casino Corporation e, a sua escolha, na data em que as autoridades reguladoras estaduais aprovarem a Sra. M como acionista, o principal do documento pode ser convertido em 10 ações ordinárias acordadas. Esse tipo de arranjo poderia comprometer o status de corporação do Casino Corporações S porque ele cai fora do porto seguro da dívida direta. Por sorte, o regulamento fornece um porto seguro que aborda especificamente acordos como esse entre a Casino Corporation e a Sra. M. Se um instrumento de dívida conversível satisfaz qualquer um Os seguintes testes, serão tratados como uma segunda classe de estoque: (1) Atende ao Padrão de empréstimo com falha (veja acima) ou (2) Incorpora direitos equivalentes aos de uma opção de chamada que seria tratada como segunda classe De estoque ao abrigo do Regulamento (cujos detalhes estão além do escopo deste resumo). Em vista da abordagem direta da dívida convertível, deve haver poucos casos em que uma nota conversível é tratada como uma segunda classe de estoque. A única vez que tal nota deve ser tratada como uma segunda classe de estoque é quando as partes na nota pretendem contornar o padrão de Distribuição Proporcionada, caso em que as partes provavelmente estarão conscientes das conseqüências de perder a loteria de auditoria. C. Contratos de emprego. O regulamento identifica especificamente os acordos de trabalho como não sendo uma das disposições governamentais reconhecidas, o que parece sugerir que os contratos de trabalho não podem ser tratados como uma segunda classe de ações. Embora seja uma suposição justa, a orientação do IRS é o contrário. Em uma Assessoria de Serviço de Campo (FSA) de 1997, 4 empresas da S fizeram Distribuições Proporcionadas aos seus dois acionistas durante os anos em questão. A questão da resolução era se o salário pago ao acionista controlador deveria ser tratado como uma segunda classe de ações. A FSA inicialmente observou que a única orientação oferecida pelo Regulamento no contexto dos contratos de trabalho da S corporation envolveu um exemplo em que os fatos e as circunstâncias não refletiam que o objetivo principal do acordo era contornar o requisito de uma classe de estoque. Além disso, o exemplo baseou sua conclusão no princípio geral de que os acordos de trabalho não se qualificam como Disposições Governamentais. Obviamente, o regulamento foi de pouca ajuda para responder à questão dos escritórios de campo do IRS. Ao analisar todos os fatos e circunstâncias, a FSA concluiu que o acionista controlador tem controle unilateral e os fatos parecem indicar que, por meio de seu controle em relação ao salário e às distribuições, ele criou um contrato de trabalho para compensar-se em derrogação da verdadeira distribuição Direitos, cujo resultado é contornar a exigência de uma classe de estoque. Por conseguinte, parece claro que um contrato de trabalho pode ser interpretado pelo IRS como uma segunda classe de ações se a compensação excepcional for considerada um esforço para evitar as restrições às Distribuições Proporcionadas. V. Pensamentos finais. O que precede tem como objetivo destacar a importância de não negligenciar as conseqüências fiscais de tais acordos comuns como acordos de compra e de resgate, contratos de empréstimo de acionistas corporativos e contratos de trabalho. Em cada caso, é relativamente simples evitar que o acordo seja interpretado como uma segunda classe de ações para fins fiscais. Um proprietário de pequenas empresas bem informado que entra em qualquer desses tipos de acordos não deve se preocupar em encerrar acidentalmente a eleição de sua empresa. Por outro lado, pode haver casos em que os proprietários de pequenas empresas desejam um acordo de compartilhamento desproporcional. Nesses casos, deve ser dada uma séria consideração à organização do empreendimento como uma LLC tributada como uma parceria. Ao contrário de um LLC tributado como uma corporação S, não há limitações fiscais nas classes de participação de membros emitidos por uma LLC tributada como uma parceria. Não hesite em dirigir qualquer uma das suas dúvidas e comentários sobre este artigo para Richard L. Lieberman, Jonathan W. Michael ou Jeffrey D. Warren. Richard L. Lieberman, Esq. Burke, Warren, MacKay ampère Serritella, P. C. 330 N. Wabash Ave. Chicago, Illinois 60611-3607Subchapter S (S Corporation) O que é um subcapítulo S (S Corporation) Um subcapítulo S (S Corporation) é uma forma de corporação que atende aos requisitos específicos do Código da Receita Federal, dando uma corporação com 100 acionistas ou menos o benefício De incorporação, sendo tributados como uma parceria. A corporação pode passar a renda diretamente aos acionistas e evitar a dupla tributação inerente aos dividendos das empresas públicas, enquanto ainda desfruta das vantagens da estrutura corporativa. Os requisitos incluem ser uma corporação doméstica. Não tendo mais de 100 acionistas, incluindo apenas acionistas elegíveis e tendo apenas uma classe de ações. BREAKING Down Subchapter S (S Corporation) As empresas arquivadas no Subcapítulo S podem passar a renda, perdas, deduções e créditos dos negócios aos acionistas. Os acionistas relatam tais rendimentos e perdas nas suas declarações fiscais pessoais e imposto de pagamento a taxas de imposto de renda individual. As empresas S pagam impostos sobre ganhos específicos e ganhos passivos no nível corporativo. Uma corporação S deve ser uma empresa doméstica com pessoas físicas, fideicomissos específicos e propriedades como acionistas. Parcerias, empresas e estrangeiros não residentes não se qualificam como acionistas. Instituições financeiras específicas, companhias de seguros e empresas domésticas de vendas internacionais podem não apresentar como corporações S. Vantagens de arquivamento sob o subcapítulo S Estabelecer uma corporação S pode ajudar a criar credibilidade com potenciais clientes, funcionários, fornecedores e investidores ao mostrar o compromisso formal dos proprietários com a empresa. Além disso, os acionistas podem ser funcionários da empresa, desenhar salários dos funcionários e receber dividendos corporativos ou outras distribuições que sejam isentas de impostos em relação a cada investimento de acionistas no negócio. Caracterizar as distribuições como salário ou dividendos pode ajudar o proprietário a reduzir a responsabilidade pelo imposto de trabalho independente, gerando despesas de negócios e salários - deduções pagas. Além disso, a corporação S não paga impostos federais ao nível das entidades, as perdas podem compensar outros rendimentos nas declarações de impostos dos acionistas. Poupar dinheiro em impostos corporativos é benéfico, especialmente quando uma empresa está recém-criada. Além disso, os interesses em uma corporação S podem ser transferidos sem enfrentar conseqüências fiscais adversas, fazendo ajustes na base de propriedade ou cumprindo com regras contábeis complexas. Desvantagens de arquivamento sob subcapítulo S O Internal Revenue Service (IRS) analisa os pagamentos distribuídos aos acionistas como salário ou dividendos, como forma de garantir a caracterização realista. Portanto, se os salários são caracterizados como dividendos, o negócio perde uma dedução da remuneração paga. Da mesma forma, se os dividendos são caracterizados como salários, a empresa paga mais nos impostos sobre o emprego. Além disso, os erros na eleição, consentimento, notificação, propriedade de ações ou requisitos de arquivamento podem resultar na conclusão da corporação S. Isso raramente acontece e muitas vezes é rapidamente corrigido. Além disso, a apresentação no Subcapítulo S exige tempo e dinheiro. Ao estabelecer uma corporação S, o proprietário arquiva os artigos de incorporação ao Secretário de Estado, obtém um agente registrado para a empresa e paga as taxas apropriadas. Em muitos estados, os proprietários pagam taxas de relatórios anuais e taxas de franquia ou outras taxas em curso. As tarifas geralmente são baratas e podem ser deduzidas como um custo de fazer negócios. Além disso, todos os investidores recebem direitos de dividendos e distribuição, independentemente de os investidores possuírem ações com direito a voto ou sem direito a voto. Subchapter S Corporation Definição: Uma forma especial de corporação que permite proteção de responsabilidade limitada, mas fluxo direto de lucros e perdas. A corporação S é muitas vezes mais atraente para proprietários de pequenas empresas do que uma corporação padrão (ou C). Isso porque uma corporação S tem alguns benefícios fiscais atraentes e ainda oferece aos proprietários de empresas a proteção de responsabilidade de uma corporação. Com uma corporação S, as receitas e perdas são transferidas para os acionistas e incluídas em suas declarações de imposto individuais. Como resultado, há apenas um nível de imposto federal a pagar. Uma corporação deve cumprir certas condições para ser elegível para uma eleição do subcapítulo S. Primeiro, a empresa deve ter no máximo 75 acionistas. Ao calcular o limite de 75 accionistas, um marido e mulher contam como um sócio. Além disso, apenas as seguintes entidades podem ser acionistas: pessoas físicas, patrimônios, certas fideicomissas, certas parcerias, organizações de caridade isentas de impostos e outras corporações S (apenas se a outra corporação S for o único acionista). Além disso, os proprietários das corporações S que não possuem inventário podem usar o método de contabilidade contábil, que é mais simples que o método de competência. Sob este método, o rendimento é tributável quando recebido e as despesas são dedutíveis quando pagas. As corporações da S têm algumas desvantagens. Por exemplo, as corporações S estão sujeitas a fazer os mesmos requisitos que as empresas devem seguir e isso significa maiores custos de serviços legais e fiscais. Eles também devem arquivar artigos de incorporação, realizar diretores e assembléias de acionistas, manter atas corporativas e permitir que os acionistas votem sobre as principais decisões corporativas. Os custos legais e contábeis da criação de uma corporação S também são semelhantes aos de uma empresa padrão. E as corporações S só podem emitir ações ordinárias, o que pode dificultar os esforços de angariação de capital. Uma corporação deve fazer a eleição do subcapítulo S o mais tardar dois meses e 15 dias após o primeiro dia do ano tributável para eleger. A eleição Subchapter S requer o consentimento de todos os acionistas. Os estados tratam as corporações S de forma diferente. Alguns estados ignoram o status do subchapter S inteiramente, não oferecendo nenhuma quebra de impostos. Outros estados honram as eleições federais de forma automática. Finalmente, alguns estados exigem a apresentação de um formulário específico do estado para completar as eleições do subcapítulo S. Consulte um advogado em seu estado para determinar as regras que se aplicam ao seu negócio. Uma corporação S pode revogar o seu status de subcapítulo S por não cumprir as condições de elegibilidade para as corporações S, ou por arquivamento no IRS, o mais tardar dois meses e 15 dias após o primeiro dia do ano tributável. Uma vez que a revogação entre em vigor, a empresa será tributada como uma corporação. Quando se trata de escolher a melhor estrutura para um negócio, muitos empreendedores têm problemas para fazer uma escolha entre corporações S e LLCs - isso é muito provável porque possuem semelhanças: oferecem proteção de responsabilidade limitada aos seus proprietários e são ambas entidades fiscais passivas. A tributação passiva permite que a receita ou perda gerada pelo negócio seja refletida no retorno do imposto de renda pessoal dos proprietários. Este estatuto fiscal especial elimina qualquer possibilidade de dupla tributação para empresas S e LLCs. É aí que as semelhanças terminam. A propriedade de uma corporação S é restrita a mais de 75 acionistas, enquanto uma LLC pode ter um número ilimitado de membros (proprietários). E enquanto uma corporação S não pode ter cidadãos não-americanos como acionistas, uma LLC pode. Além disso, as corporações S não podem ser de propriedade de corporações C, outras corporações S, muitos fundos de confiança, LLCs ou parcerias. As LLC não estão sujeitas a essas restrições. LLCs também são mais flexíveis na distribuição de lucros do que corporações S, em que a corporação só pode ter uma classe de ações e sua porcentagem de propriedade determina a porcentagem da renda passiva. Por outro lado, uma LLC pode ter muitas classes de interesse diferentes, e a porcentagem de renda não está vinculada à porcentagem de propriedade. A porcentagem de transferência pode ser definida por acordo dos membros no contrato operacional da LLC. S corporações não são vantajosas, no entanto. Uma pessoa pode formar uma corporação S, enquanto em alguns estados pelo menos duas pessoas são obrigadas a formar uma LLC. A existência é perpétua para as corporações S. Por outro lado, as empresas LLC geralmente têm períodos de vida limitados. O estoque de corporações S é livremente transferível, enquanto o interesse (propriedade) da LLC não é. Essa transferência de juros gratuita significa que os acionistas das corporações S podem vender seus juros sem obter a aprovação dos demais acionistas. Em contrapartida, o membro da LLC precisaria da aprovação dos outros membros para vender seus interesses. Por fim, as corporações S podem ser vantajosas em termos de impostos de auto-emprego em comparação com LLCs. Para obter mais informações sobre as regras que se aplicam a uma corporação do Subchapter S, fale com seu CPA.
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